0371-63215179
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問：某橋梁樁基工程，招標時采用工程量清單計價方式，招標文件對巖土情況進行了描述，并要求綜合單價包括不可預見的相關費用和風險。實際施工中，巖石變硬，承包人施工成本增加，就巖石硬度變化或巖石揭露出來變化增加成本的情況，可以索賠補償嗎？
招標文件要求綜合單價包括不可預見的相關費用和風險，這樣的約定是否有效？
答：《清單計價規(guī)范》中明確規(guī)定了應該由發(fā)包人承擔的風險包括四類：管理風險、法律法規(guī)變化的風險、技術風險和市場風險。其中市場價格波動的風險是可以由發(fā)包人和承包人進行分擔的，承包人承擔材料價格5%以內(nèi)的波動，超過5%的部分可以由雙方自由約定。實務中存在很多發(fā)包人借用自己的優(yōu)勢地位把風險轉嫁給施工單位的做法，但《清單計價規(guī)范》3.2.1條規(guī)定，采用工程量清單計價的工程，應在招標文件或合同中明確計價中的風險內(nèi)容及其范圍(幅度)，不得采用無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定計價中的風險內(nèi)容及其范圍(幅度)。
《建設工程施工合同(示范文本)(GF-2017-0201)》第2.4.3條規(guī)定，發(fā)包人應當在移交施工現(xiàn)場前向承包人提供施工現(xiàn)場及工程施工所必需的毗鄰區(qū)域內(nèi)供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料，氣象和水文觀測資料，地質(zhì)勘察資料，相鄰建筑物、構筑物和地下工程等有關基礎資料，并對所提供資料的真實性、準確性和完整性負責。在之前的案例分析中也提到過，如果當事人在合同中約定由承包人對勘查資料的準確性和完整性負責，這種風險的分擔其實已經(jīng)超過了合理范圍，違反了民法中的誠實信用原則，就此產(chǎn)生的爭議以及對承包人而言負擔過重的損失，法院是會依職權予以調(diào)整雙方的利益的。
《政府投資條例》第23條規(guī)定，政府投資項目建設投資原則上不得超過經(jīng)核定的投資概算。因國家政策調(diào)整、價格上漲、地質(zhì)條件發(fā)生重大變化等原因確需增加投資概算的，項目單位應當提出調(diào)整方案及資金來源，按照規(guī)定的程序報原初步設計審批部門或者投資概算核定部門核定；涉及預算調(diào)整或者調(diào)劑的，依照有關預算的法律、行政法規(guī)和國家有關規(guī)定辦理。從中可以看出，地質(zhì)條件發(fā)生重大變化的風險是應該由建設單位來承擔的。在《工程總承包管理辦法》中也規(guī)定，地質(zhì)勘察的責任也應該由建設單位承擔，因為承包人很難在施工前知道施工現(xiàn)場的地下地質(zhì)情況，所以這種風險不能全部約定由承包人承擔。
《民法典》第180條規(guī)定，因不可抗力不能履行民事義務的，不承擔民事責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。這是法定需要調(diào)整合同價格的因素，當事人在合同中約定排除適用是有違公平原則的。所以如果承包人在施工過程中發(fā)現(xiàn)石頭過硬造成施工成本增加，這種情況下是可以要求發(fā)包人來承擔相應的責任。
